Консорциум в российском законодательстве

Советы опытных юристов по теме: "Консорциум в российском законодательстве". Если нужна дополнительная консультация - обратитесь к дежурному специалисту.

Консорциум в российском законодательстве

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Реформа ГК РФ: как действовать компаниям при желании заключить договор консорциума

В действующем законодательстве отсутствует понятие консорциума, то есть договора о совместной деятельности между компаниями. При этом такие соглашения заключаются с завидной регулярностью. О том, каким образом действовать компаниям при желании заключить договор консорциума, и стоит ли дополнять ГК РФ отдельной главой об этом виде договора, рассказал член Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ, заслуженный юрист РФ, профессор, д. ю. н. Василий Витрянский на одном из онлайн-семинаров, проводимых компанией «Гарант».

  • Навигационное меню
  • Аудио- и видеоматериалы

Документы по теме:

Материалы по теме:

Всегда ли хорош компромисс? Обсуждаем изменения в ГК РФ
Заместитель председателя Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, заведующий кафедрой гражданского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, д. ю. н., профессор, заслуженный деятель науки РФ

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2019. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, [email protected]

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

[2]

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), [email protected]

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), [email protected] Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Что такое консорциум

Как форма интеграции консорциум выступает в виде временного союза хозяйственно независимых организаций для координационной экономической деятельности и совместной борьбы за получение заказов и их совместного исполнения. Существенное значение имеет также разделение рисков по осуществляемому проекту.

Члены консорциума при заключении соглашения определяют долю каждого из них в затратах и ожидаемой прибыли, а также формы участия в реализации проекта или мероприятия и иные условия деятельности консорциума. Кроме того, в соглашении оговариваются функции главы консорциума, который выбирается из членов объединения.

Участвовать в консорциуме могут частные и государственные организации, а также отдельные государства. Участники консорциума сохраняют за собой свою экономическую самостоятельность в полной мере, им предоставляется право на участие одновременно в нескольких консорциумах.

В финансовой сфере типичными примерами являются консорциумы банков, кредитующих крупномасштабный инвестиционный проект, в промышленной — консорциумы компаний, совместно выполняющих большой военный заказ.

В последние десятилетия консорциумы находят все более широкое распространение и в сфере строительства. Это обусловлено, с одной стороны, появлением крупных, уникальных инженерных и промышленных объектов, а с другой — возрастанием уровня конкуренции на подрядном рынке, что требует от строительных компаний повышения экономической эффективности и надежности.

По степени интеграции участников консорциума можно разделить на три вида. В первом из них крупный объект (как правило, транспортного назначения) разбивается на несколько достаточно независимых строительных модулей, каждый из которых самостоятельно выполняется тем или иным подрядчиком — членом консорциума. Здесь может иметь место как сложение потенциала специализированных компаний (например, один подрядчик прокладывает железнодорожные пути, а другой осуществляет их электротехническое обустройство), так и «мирное» разделение большого однородного подряда между конкурирующими компаниями (например, встречное строительство тоннеля «Сейкан» в Японии проводили две крупные корпорации, между которыми существовала договоренность о разделении объемов работ). В консорциумах данного типа степень интеграции минимальна. Она обычно ограничивается созданием координационного совета по надзору за строительством.

Консорциум представляет собой одну из форм объединений, создаваемых на основе соглашения между несколькими банками
Ответственность же по договорным обязательствам несут участники консорциума в размере их доли в общем объеме поставок и услуг.

Консорциум (лат. consortium — соучастие, сотоварищество) — это временное добровольное объединение для решения конкретных задач (например, реализация крупных целевых программ и

КОНСОРЦИУМ . Временное объединение, образуемое предприятиями и банками для совместного осуществления определенных крупномасштабных операций. Обязанности и ответственность членов консорциума определяются соглашением о консорциуме.

В консорциум могут входить и крупные, и мелкие предприятия, желающие принять участие в осуществлении проектного или иного предпринимательского замысла, но не обладающие самостоятельными возможностями его осуществления.

Объединяясь в КОНСОРЦИУМ компании преследуют цель повышения.
Спе-. цифика организации КОНСОРЦИУМА состоит в заключении заказчиком конт-. рактов с каждой из фирм-участниц.

Имеет ли право участвовать в торгах консорциум, ведь он не является юридическим лицом? В каком порядке заключаются договоры с консорциумом? Какими законодательными нормами это регулируется?

В международной практике существует ряд форм юридически допускаемых соглашений между участниками предстоящих торгов. Наиболее распространено представление заказчику торгов совместного тендерного (или конкурсного) предложения от двух и более претендентов.

Читайте так же:  Выплата пенсии по утере кормильца супруге

Одной из явных тенденций современной практики проведения торгов (как в России, так и в зарубежных странах) является рост числа международных консорциумов и других форм производственно-сбытовой кооперации для повышения коммерческой конкурентоспособности предложения и технической возможности выполнить заказ.

Прежде чем ответить на вопрос о правовом статусе консорциумов как участников торгов, необходимо определиться с сущностью данного предпринимательского объединения.

В западной бизнес-практике консорциумами (лат. consortium — соучастие, сотоварищество) считаются временные объединения юридических, физических лиц, в том числе иностранных, для совместной предпринимательской деятельности, требующей значительных объемов инвестиций. Консорциум является разновидностью контрактного объединения, сущностные черты которого частично прослеживаются в организационно-правовой конструкции финансово-промышленной группы*(302). Консорциумы строятся на основе целевого соглашения для совместного размещения капитала при осуществлении единого инвестиционного проекта. Участниками консорциума чаще всего являются банки, страховые и инвестиционные компании, промышленные, строительные, транспортные и другие корпоративные структуры в различном сочетании. Они объединяются с целью реализации конкретных коммерческих проектов в определенном сегменте рынка на какой-то период времени. При этом каждый партнер консорциума сохраняет свою юридическую самостоятельность.

В российском законодательстве отсутствует правовая регламентация консорциумов, что характерно, кстати, и для многих зарубежных правовых систем. Поэтому правовой основой организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов и т.п. в действующем российском законодательстве является договор простого товарищества (о совместной деятельности).

[3]

В консорциуме, созданном в форме простого товарищества, партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности и распределяют полученную от этой деятельности прибыль. Это ассоциативный тип организации консорциума, именуемый также в международной практике «гражданским товариществом»*(303).

Другой вид консорциума, именуемый простым, основан на сугубо обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. Партнеры простого консорциума несут непосредственно ответственность перед заказчиком и получают от него вознаграждение в соответствии с заключенными с ним договорами. Суть консорциального соглашения заключается в этом случае в координации действий партнеров для достижения согласованной цели.

В ГК РФ отражен доминирующий в отечественном законодательстве традиционный взгляд на простое товарищество как на неправосубъектное объединение (п.

В отличие от остальных гражданско-правовых договоров участники совместной деятельности преследуют единую цель, их интересы тождественны. Конечная цель подобной общецелевой сделки может выражаться в достижении различных экономических и юридических результатов, в том числе и таких, которые требуют вступления во встречные договорные правоотношения (например, совместное выполнение подрядных работ или оказание услуг)*(305). Поэтому необходимо различать внутренние взаимоотношения участников консорциума (простого товарищества) между собой и внешние отношения между членами консорциума и заказчиком.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища (или партнера консорциума) совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (п. 2 ст. 1044 ГК РФ).

Может ли объединение юридических лиц, основанное на договоре простого товарищества, подавать заявку на участие в торгах? Может ли такое объединение стать победителем торгов? Сколько в этом случае победителей: один (ведущий партнер объединения) или несколько (согласно количеству участников договорного объединения или консорциума)? Эти вопросы целесообразно рассмотреть с учетом интересного арбитражного спора, получившего в свое время широкий резонанс и среди судейского корпуса, и среди практикующих юристов*(306).

ОАО «Корпорация «Трансстрой» (далее — Корпорация) и ООО «Фэцит» (далее — Общество) заключили соглашение о создании консорциума «Сибтрансстрой» (далее — Консорциум) для участия в торгах на право заключения государственного контракта по выполнению дорожных работ на строительство федеральной автомобильной дороги. Победителем торгов был признан Консорциум, состоящий из Корпорации и Общества. В протоколе конкурсной комиссии в качестве победителя был назван Консорциум, а также отдельно были поименованы его участники: Корпорация и Общество. Государственный заказчик подписал государственный контракт с ведущим партнером Консорциума, которым в соответствии с соглашением являлась Корпорация.

Спустя два года после проведения торгов Общество обратилось в арбитражный суд с иском к Корпорации и государственному заказчику о признании недействительными состоявшихся торгов. Истец ссылался на ненадлежащее исполнение обязательств по оплате работ и наличие задолженности Корпорации перед ним. Между тем исковые требования были основаны на положениях абз. 2 п. 1 ст. 2 ГК РФ, согласно которым участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Объединение организаций в форме консорциума не обладает статусом юридического лица и, следовательно, не может принимать участие в торгах, а тем более признаваться их победителем.

Суд посчитал, что участниками торгов являлись две самостоятельные организации, с одной из которых был заключен государственный контракт, и отказал в удовлетворении иска. Апелляционная инстанция это решение отменила, признав торги на право заключения государственного контракта, а также сам государственный контракт недействительными по признаку ничтожности (ст. 168 ГК РФ). Апелляционная инстанция оценила торги как сделку, противоречащую ст. 153 ГК РФ, согласно которой сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

На первый взгляд, закон не запрещает участие в торгах нескольких организаций, действующих совместно в качестве консорциума. Поэтому допустимо участие консорциума «Сибтрансстрой» в торгах на размещение государственного заказа, признание его победителем, подписание государственного контракта непосредственно с ведущим партнером этого объединения. В данной ситуации неправосубъектное объединение правомерно вступает в гражданские правоотношения через уполномоченное юридическое лицо.

Для сравнения обратимся к международному опыту проведения торгов. В частности, во многих документах Всемирного банка отмечается возможность участия в торгах совместных предприятий и консорциумов. Любая фирма может принимать участие в торгах самостоятельно или в составе совместных предприятий с местными и (или) иностранными фирмами, подтвердив персональную и солидарную ответственность. В то же время неприемлемы такие условия торгов, которые требуют обязательного наличия совместных предприятий или иных форм объединения между фирмами*(307).

Читайте так же:  Вместо участка деньги многодетным

Согласно п. 4.4 Типового документа конкурсных торгов конкурсное предложение может подавать консорциум, состоящий из двух или более фирм-партнеров*(308). Такое предложение должно включать в себя сведения о каждом партнере; должно быть составлено и подписано всеми партнерами; все партнеры должны нести солидарную ответственность за выполнение выигранного на торгах контракта в соответствии с его условиями. При этом один из партнеров назначается ведущим, уполномоченным нести обязательства и получать указания от имени и по поручению любого партнера и всех партнеров по консорциуму, вместе взятых, все операции по выполнению контракта, включая платежи, совершаются исключительно с ведущим партнером.

При отборе консультантов действуют несколько иные правила. Хотя объединение консультантов должно назначить одну из фирм в качестве представителя объединения, контракт подписывают все его члены. Они несут солидарную ответственность за выполнение контракта в целом*(309).

Последний вариант представляется наиболее верным. Кстати сказать, таким же образом были оформлены результаты торгов в комментируемом споре. Поэтому обоснованными являются выводы суда первой инстанции, отказавшего в удовлетворении иска о признании торгов недействительными. Однако в нынешних условиях такая квалификация совместного конкурсного предложения и оформления результатов торгов не подходит для сферы размещения государственного и муниципального заказа. Проблема видится в том, что Закон о размещении заказов допускает определение нескольких победителей торгов лишь в строго определенных случаях (поставка технических средств для реабилитации инвалидов, оказание услуг в сфере образования, услуг по санаторно-курортному лечению и оздоровлению). Причем право государственного заказчика заключить контракт одновременно с несколькими участниками размещения заказа должно быть предусмотрено в конкурсной документации. Очевидно, что здесь речь идет об определении нескольких победителей торгов, у каждого из которых была своя самостоятельная конкурсная заявка.

Таким образом, участие консорциумов допустимо лишь в торгах, проводимых для удовлетворения частных интересов. В этом случае в документации о торгах должны содержаться соответствующие разъяснения и о количестве победителей, и о процедуре заключения договора, если победившая в торгах заявка представляет собой совместное предложение (предложение консорциума).

О правовых последствиях подачи совместных конкурсных предложений

«Право и экономика», 2009, N 8

В международной практике, как известно, существует ряд форм юридически допускаемых соглашений между претендентами на участие в торгах (как правило, речь идет о конкурсных торгах). Весьма распространено представление заказчику торгов совместного конкурсного предложения от двух и более претендентов. Обычно это происходит, когда у отдельных претендентов недостает технических и (или) финансовых ресурсов для исполнения всего заказа, выставленного на торги. Сотрудничество между участниками торгов может быть оформлено как создание новой компании или выдача доверенности на выполнение субподрядных работ и поставок [1]. Еще одним из возможных способов оформления совместных усилий является соглашение о создании консорциума. Объединяясь в консорциумы, компании стремятся повысить свою конкурентоспособность. В этом проявляется одна из явных тенденций современной практики проведения торгов (как в России, так и за рубежом) — рост числа консорциумов и других форм производственно-сбытовой кооперации для повышения коммерческой конкурентоспособности предложения и технической возможности выполнить заказ [2].

Видео (кликните для воспроизведения).

В этой связи в данной статье предпринята попытка проанализировать сущность таких популярных образований, как консорциумы. Причем целесообразно не только определиться с их правовой природой, но и обратиться к исследованию правовых последствий участия консорциумов в торгах. И хотя торги являются одной из наиболее распространенных сфер появления консорциумов, следует отметить, что такие объединения могут создаваться также для некоммерческих целей. Так, в России функционирует множество библиотечных и образовательных консорциумов.

В зарубежной предпринимательской практике консорциумами (лат. consortium — соучастие, сотоварищество) считаются временные объединения юридических, физических лиц, в том числе иностранных, для совместной предпринимательской деятельности, требующей значительных объемов инвестиций. Консорциум является разновидностью контрактного объединения, сущностные черты которого частично прослеживаются в организационно-правовой конструкции финансово-промышленной группы [3].

Интересно, что одно из крупнейших отечественных предпринимательских объединений — «Альфа-Групп» — именует себя частным финансово-промышленным консорциумом. По большому счету «Альфа-Групп» действительно соответствует всем признакам финансово-промышленной группы, хотя формально таковой не является. Участники данного объединения связаны корпоративной зависимостью, что в большей степени напоминает холдинговые отношения. Однако точно разграничить понятия «консорциум» и «холдинг» невозможно, так как они не легализованы российским законодательством, а потому представляют собой скорее экономические, нежели юридические категории.

Как правило, консорциумы строятся на основе целевого соглашения для совместного размещения капитала при осуществлении единого инвестиционного проекта. Участниками консорциума чаще всего являются банки, страховые и инвестиционные компании, промышленные, строительные, транспортные и другие корпоративные структуры в различном сочетании. Они объединяются с целью реализации конкретных коммерческих проектов в определенном сегменте рынка на некий период времени. При этом каждый партнер консорциума сохраняет свою юридическую самостоятельность.

В России термин «консорциум» нередко используется в фирменном наименовании юридических лиц, хотя наименование компании консорциумом не придает дополнительных особенностей ее правовому статусу. Наиболее известным примером подобного юридического лица является ЗАО «Каспийский трубопроводный консорциум». Скорее здесь огромную роль играет психологическое восприятие компании со стороны ее деловых партнеров, органов государственной власти, а также ее собственное позиционирование на рынке, поскольку многие люди склонны воспринимать консорциум как глобальное, крупномасштабное объединение производственных и финансовых мощностей партнеров в совместной реализации какого-либо проекта.

Читайте так же:  Образец рекламации на оборудование

В российском законодательстве отсутствует правовая регламентация консорциумов, что характерно, кстати, и для многих зарубежных правовых систем. Есть мнение, что правовой основой организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов, пулов и прочих подобных объединений в российском праве является договор простого товарищества (о совместной деятельности, сотрудничестве) [4]. На наш взгляд, такая трактовка консорциального объединения имеет веские основания и наиболее точно отражает его сущностные черты.

Договор простого товарищества применяется обычно в случаях, если двум и более предприятиям необходима сложная кооперация (производство, долговременное финансовое сотрудничество и многоплановое коммерческое взаимодействие) [5].

[1]

В консорциуме, созданном по модели договора простого товарищества, партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности и распределяют полученную от этой деятельности прибыль. Это ассоциативный тип организации консорциума, именуемый также гражданским товариществом [6].

Простое товарищество является неправосубъектным объединением (п. 2 ст. 1041 ГК РФ), оно не приобретает статуса юридического лица; специальный порядок его создания и регистрации не установлен. Хотя некоторыми элементами правосубъектности объединение в форме простого товарищества все же обладает [7]. Это касается установленных законом правил ведения общих дел, несения расходов и убытков, солидарной ответственности по общим обязательствам и пр. (ст. ст. 1044, 1046, 1047 ГК РФ).

В отличие от остальных гражданско-правовых договоров участники простого товарищества (консорциума, совместной деятельности) преследуют единую цель, их интересы тождественны. Конечная цель подобной сделки может выражаться в достижении различных экономических и юридических результатов, в том числе таких, которые требуют вступления во встречные договорные правоотношения (например, совместное выполнение подрядных работ или оказание услуг) [8]. Поэтому необходимо различать внутренние взаимоотношения участников консорциума (простого товарищества) между собой и внешние — между членами консорциума и заказчиком.

Договор простого товарищества, как отмечает один из специалистов, обладает организационным характером. Создаваемое в подобных случаях коллективное образование, учреждение которого составляло цель договора, не будучи юридическим лицом, вместе с тем представляет собой определенную корпоративную структуру, созданную контрагентами на основе связывающего их договора. В отличие от многих других договоров, являющихся либо организационными, либо имущественными, договор простого товарищества построен на сочетании того и другого элементов [9].

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища (лидера, ведущего партнера консорциума) совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или непосредственно договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (п. 2 ст. 1044 ГК РФ).

Подобные соглашения вряд ли можно считать разновидностью договора простого товарищества. На наш взгляд, они представляют собой аналог предварительного договора, заключенного под отлагательным условием (п. 1 ст. 157 ГК РФ). Ведь участники (партнеры) консорциума принимают на себя обязательства по заключению в будущем определенных договоров (субподряда, поставки и т.п.) лишь при условии, что лидер (ведущий партнер) консорциума будет признан победителем соответствующих торгов (обстоятельство, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет). Если же лидер консорциума в торгах не победит, предварительные обязательства по заключению договоров так и не вступят в силу.

Итак, термин «консорциум» в отечественной практике интерпретируется по-разному: консорциумом называют и отдельное юридическое лицо, и группу компаний, и договоры, заключаемые для участия в торгах.

Теперь обратимся к основному вопросу: может ли объединение юридических лиц, основанное на договоре простого товарищества (так называемый консорциум), подать заявку на участие в торгах? Может ли такое объединение стать победителем торгов? Сколько в этом случае победителей — один (ведущий партнер, лидер объединения) или несколько (согласно количеству участников договорного объединения)? Эти вопросы целесообразно рассмотреть с учетом интересного арбитражного спора, получившего в свое время широкий резонанс и среди судейского корпуса, и среди практикующих юристов.

Пример. Победителем торгов на право заключения государственного контракта по выполнению дорожных работ на строительство федеральной автомобильной дороги Омск — Новосибирск был признан Консорциум «Сибтрансстрой», состоящий из ОАО «Корпорация «Трансстрой» (Корпорация) и ООО «Фэцит» (Общество). В протоколе конкурсной комиссии в качестве победителя был указан Консорциум, а также отдельно были поименованы его участники: Корпорация и Общество. Государственный заказчик подписал государственный контракт с Корпорацией как ведущим партнером Консорциума.

Спустя четыре года после проведения торгов и заключения государственного контракта Общество обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к Корпорации и государственному заказчику о признании недействительными торгов и заключенного по их результатам государственного контракта. Истец ссылался на ненадлежащее исполнение обязательств по оплате работ и наличие задолженности Корпорации перед ним. Между тем исковые требования были основаны на положениях ч. 2 п. 1 ст. 2 ГК РФ, согласно которым участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Объединение организаций в форме консорциума не обладает статусом юридического лица и, следовательно, не может принимать участие в торгах, а тем более признаваться их победителем.

Суд первой инстанции посчитал, что участниками торгов являлись две самостоятельные организации, с одной из которых был заключен государственный контракт, и отказал в удовлетворении иска. Апелляционная инстанция это решение отменила, признав и торги, и сам контракт недействительными по признаку ничтожности (ст. 168 ГК РФ). Апелляционный суд оценил торги как сделку, противоречащую правилам ст. 153 ГК РФ, согласно которой сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В кассационной жалобе Корпорация и государственный заказчик ссылались на то, что закон не запрещает участие в торгах нескольким организациям, действующим совместно в качестве консорциума. Но ФАС Западно-Сибирского округа, оценив соглашение о создании консорциума как договор простого товарищества, вместе с тем посчитал, что оно противоречит ст. 447 ГК РФ, предусматривающей заключение договора с лицом, выигравшим торги (см. дело N А45-1094/04-КГ7/23 Арбитражного суда Новосибирской области). (В настоящей статье данный арбитражный спор приводится только в контексте участия консорциума в торгах. Более детальный анализ этого спора см. в Обзоре практики разрешения споров, связанных с признанием торгов недействительными [10]).)

Читайте так же:  Возврат сломаной серебряной ложки

Действительно, прямого запрета на участие в торгах нескольким организациям, выступающим совместно в качестве консорциума, наше законодательство не содержит. Ведь консорциум вступает в гражданские правоотношения через уполномоченное юридическое лицо (ведущего партнера). В основу исковых требований было положено ненадлежащее исполнение «внутренних» обязательств Корпорации перед Обществом, во «внешних» отношениях — в процессе исполнения государственного контракта — претензий к участникам консорциума у государственного заказчика не было, и признание государственного контракта недействительным не отвечало его интересам.

Для сравнения обратимся к международному опыту проведения торгов, в частности к процедурам, разработанным Международным банком реконструкции и развития. Во многих документах Всемирного банка отмечается, что любая фирма может принимать участие в торгах самостоятельно или в составе совместных предприятий с местными и (или) иностранными фирмами, подтвердив персональную и солидарную ответственность. В то же время неприемлемы такие условия торгов, которые требуют обязательного наличия совместных предприятий или иных форм объединений между фирмами.

Предложение консорциума, состоящего из двух или более фирм-партнеров, должно включать сведения о каждом партнере, должно быть составлено и подписано всеми партнерами, которые несут солидарную ответственность за выполнение выигранного на торгах контракта в соответствии с его условиями. При этом один из партнеров назначается ведущим, уполномоченным нести обязательства и получать указания от имени и по поручению любого партнера и всех партнеров по консорциуму, вместе взятых. Все операции по выполнению контракта, включая платежи, совершаются исключительно с ведущим партнером [11, 12].

Подача совместного конкурсного предложения означает, что участников торгов два и более, но само предложение у них одно. Побеждает на торгах не просто конкретный участник, а участник, предложению (заявке) которого присвоен наименьший порядковый номер. Если заявка подана консорциумом компаний, то сколько победителей должно быть объявлено конкурсной комиссией? Во-первых, победитель один — это консорциум. Такой вариант неприемлем, так как консорциум является неправосубъектным объединением, он не может быть носителем гражданских прав и обязанностей. Во-вторых, победитель один — это ведущий партнер консорциума (лидер объединения или, по российской терминологии, «товарищ, которому поручено ведение общих дел»). Этот вариант также не подходит, поскольку он не соответствует содержанию конкурсного предложения, ведь оно подавалось совместным объединением, а не отдельным юридическим лицом. В-третьих, победителей несколько — это консорциум в составе всех его участников, которые персонально указываются в протоколе о результатах торгов. Договор (контракт) подписывается либо ведущим партнером (лидером) такого объединения на основании выданных ему другими участниками консорциума доверенностей, либо заказчиком со всеми участниками объединения, которые будут выступать соисполнителями.

В целом результаты любых торгов, для участия в которых было допущено договорное объединений компаний, созданное по модели простого товарищества (консорциум, синдикат, трест и т.п.), могут быть поставлены под сомнение как противоречащие абз. 2 п. 4 ст. 447 ГК РФ.

Консорциум. Консорциальное соглашение

В отечественной практике управления освоением нефтегазовых ресурсов пока известно только одно консорциальное соглашение, заключенное между участниками СРП по проекту «Сахалин-1», сторонами которого являются компании — Эксон (США), Содеко (Япония), НК «Роснефть-Сахалинморнефтегаз» и АО «Сахалинморнефтегазшельф». Их долевое участие соответственно составляло 30 процентов, 30 процентов, 17 процентов и 23 процента. Заключено это соглашение было еще до принятия действующего ГК РФ [170].

Проекты соглашений консорциального типа разрабатывались по другим проектам. Поэтому по мере увеличения числа заключенных СРП следует ожидать расширения практики применения консорциальных соглашений.

Консорциум — простое товарищество

Гражданское законодательство (ГК РФ, гл. 55) допускает осуществление коммерческой деятельности объединением юридических лиц, не имеющих статуса юридического лица. Создание и функционирование таких объединений осуществляется на основе договора о совместной деятельности. В различных отраслях народного хозяйства они имеют самые различные организационно-правовые формы. В недропользовании при осуществлении крупномасштабных инвестиционных проектов, в частности проектов освоения нефтяных и газовых месторождений, оцениваемых многими миллионами и миллиардами долларов, все большее распространение получает объединение специализированных нефтегазовых фирм, строительных и машиностроительных компаний, а также банковских структур, называемое «консорциум».

Консорциум — это временное объединение нескольких субъектов предпринимательской деятельности для выполнения, как правило, крупномасштабных проектов, требующих объединения усилий разнопрофильных организаций. Консорциум соответствует по правовому статусу простому товариществу. В последнее время термин «консорциум» все чаще встречается не только в российской юридической литературе, но и в нормативных правовых актах. В горном производстве термин «консорциум» встречается при определении объединений с участием иностранных и российских пользователей недр. Характерным примером является консорциум американской, японской и российских компаний, объединившихся для выполнения проекта «Сахалин-1» по освоению нефтегазовых ресурсов континентального шельфа о. Сахалин.

Форма консорциума рекомендовалась в целом ряде условий конкурсов на получение права пользования недрами как форма объединения инвесторов, позволяющая снизить ряд рисков освоения, особенно новых участков недр.

Организация консорциума оформляется соглашением. Координация возлагается на лидера консорциума, обычно более крупную компанию. Лидер представляет интересы всех участников консорциума, действует в пределах предоставленных ему полномочий. Функции и полномочия лидера определяются специальным соглашением, принятым всеми его участниками.

Такое соглашение в международной практике называется договором о консорциуме, или консорциальным соглашением, а в российском обязательственном праве соответствует договору простого товарищества (договор о совместной деятельности). В договорной практике освоения нефтегазовых ресурсов подобный договор иногда назывался «внутреннее соглашение», имея в виду, что государство заключает договор о пользовании недрами с объединением компаний, а они свою деятельность координируют другим — внутренним соглашением.

Читайте так же:  450 тысяч за земельный усасток многодетным

Отличительной особенностью договора простого товарищества, или, применительно к недропользованию, консорциального соглашения, является участие в отношениях еще одной стороны — заказчика, т.е. группа юридических лиц определяет на временной договорной основе взаимоотношения между собой при совместном выполнении одного проекта, заказчиком или собственником которого является третья сторона, в недропользовании — государство.

Национальными и международными организациями разработаны рекомендации в отношении разработки и заключения таких договоров. Однако все они носят рекомендательный характер. Специального нормативного правового регулирования консорциальных соглашений в мире не известно. В России создание подобного акта предусматривалось в пакете нормативных документов, обеспечивающих реализацию ФЗ «О СРП».

Консорциум, как указывалось, представляет собой объединение, не обладающее правами юридического лица, и следовательно, создание его не означает появление нового субъекта права.

ФЗ «О СРП» предусмотрено, что участниками консорциума могут быть, как это и происходит обычно в мировой практике, только юридические лица. При заключении консорциального соглашения они полностью сохраняют свою юридическую самостоятельность. В зарубежной практике создаваемое объединение, не имеющее каких-либо корпоративных признаков, относится к категории неинкорпорированной совместной деятельности. В зависимости от принятой системы отношений участников между собой и заказчиком может быть образовано две основные модели консорциума. Первая — простой консорциум — основана на чисто обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. Они раздельно несут перед заказчиком обязательства и риски выполнения работ и отдельно получают от него вознаграждение. Вторая модель имеет форму товарищества и основывается на совместном несении партнерами обязательств и рисков выполнения работ и получения прибыли, которая, как правило, прямо определяется результатом общего труда. В недропользовании, где сложно четко разделить операции, сохранив единство технологического процесса, чаще применяется вторая модель.

Консорциальное соглашение представляет собой сложный договор, содержащий правила, определяющие, с одной стороны, внутренние отношения партнеров между собой, совместно выступающих как поставщики и/или подрядчики, и/или кредиторы, и с другой — между членами консорциума и заказчиком (государством). Для осуществления проекта, таким образом заключаются два самостоятельных, но взаимосвязанных и взаимообусловленных договора. Один — так называемое Генеральное соглашение — между консорциумом и заказчиком, второй — между участниками консорциума по осуществлению Генерального соглашения. В этом случае лицензионное соглашение или СРП следует рассматривать как генеральный договор.

Консорциальный договор может составляться либо в форме единого документа, определяющего все аспекты отношений сторон, либо двух взаимодополняющих договоров, один из которых — т.н. рамочный контракт — закрепляет принципы и цели кооперации (формы участия, финансирование, процедуры выборов, полномочия оператора и т.п.), а другой — договор об участии — условия участия партнеров в исполнении рамочного контракта.

К важным элементам договора относятся:

— определение прав, обязательств и ответственности участников;

— назначение компании-лидера или оператора, на которого возлагается функция руководства оперативной деятельностью консорциума, определение его полномочий, прав и обязательств;

— регламентация порядка разработки программы и бюджета работ, контроля их выполнения;

— формы производства работ на собственный риск, когда при отсутствии единодушного мнения один или несколько участников принимают на себя риск, например, бурение поисковой скважины; при этом возникает проблема урегулирования взаимоотношений внутри консорциума в случае успеха либо в случае неуспеха;

— санкции, предъявляемые к участникам в случае неисполнения обязательств (оценка ущерба, его раздел между участниками, процедура компенсации и т.п.);

— порядок распоряжения добытой продукцией.

Применительно к недропользованию государство обычно настаивает на форме объединения, в котором его участники имеют солидарные права и солидарные обязанности по Генеральному соглашению. При этом в основу распределения прибыли, а также ответственности между самими партнерами обычно принимается принцип распределения пропорционально долям участия.

Консорциум представляет собой одну из форм объединений, создаваемых на основе соглашения между несколькими банками, предприятиями, компаниями
Консорциумы обычно создаются в форме товариществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ и др.

КОНСОРЦИУМ . Временное объединение, образуемое предприятиями и банками для совместного осуществления определенных крупномасштабных операций. Обязанности и ответственность членов консорциума определяются соглашением о консорциуме.

Видео (кликните для воспроизведения).

ОПЕРАЦИИ, КОНСОРЦИАЛЬНЫЕ. — посреднические услуги по созданию консорциума кредиторов с целью совместного

Источники


  1. Баранов, Д. П. Адвокатское право. Адвокатская деятельность и адвокатура в России / Д.П. Баранов, М.Б. Смоленский. — М.: Дашков и Ко, 2014. — 368 c.

  2. Конев, Д. В. Признание и приведение в исполнение иностранных судебных актов по гражданским и торговым делам в Германии и России. Сравнительно-правовой анализ / Д.В. Конев. — М.: Wolters Kluwer, 2015. — 262 c.

  3. Волкова Т. В., Гребенников А. И., Королев С. Ю., Чмыхало Е. Ю. Земельное право; Ай Пи Эр Медиа — Москва, 2010. — 328 c.
  4. Все о пожарной безопасности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. — М.: Альфа-пресс, 2010. — 480 c.
  5. Файфер, Боб Удвойте ваши прибыли; М.: Юнити, 2011. — 143 c.
Консорциум в российском законодательстве
Оценка 5 проголосовавших: 1

КОНСУЛЬТАЦИЯ ЮРИСТА


УЗНАЙТЕ, КАК РЕШИТЬ ИМЕННО ВАШУ ПРОБЛЕМУ — ПОЗВОНИТЕ ПРЯМО СЕЙЧАС

8 800 350 84 37

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here