Отзыв полномочий директора учредителем

Советы опытных юристов по теме: "Отзыв полномочий директора учредителем". Если нужна дополнительная консультация - обратитесь к дежурному специалисту.

Как расстаться с директором-учредителем

Отвечает Прокопьева Дина Борисовна:

Процесс реализации поставленных целей достаточно сложен и выполним только при наличии определенных условий. Статус учредителя и единоличного исполнительного органа может быть прекращен по различным основаниям.

Исключение участника

В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Обязанности участников ООО определены в ст. 9, 15, 21, 27 и 36 Закона об ООО. Участники, в частности, обязаны вносить вклады в уставный капитал общества, не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества, предоставлять компенсацию при истечении срока, на который был передан вклад в уставный капитал в качестве прав пользования, уведомлять общество и других участников о намерении продать свою долю и пр.

Пленумы ВАС РФ и ВС РФ в п. 17 совместного постановления от 09.12.99 № 14 и 90 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”» разъяснили, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем со­брании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. А при решении вопроса, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, например, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Анализ арбитражной практики об исключении учредителя (участника) из состава участников общества показывает, что исход дела зависит от того, в чем именно заключаются действия (бездействие) участника ООО и будет ли деятельность такого общества существенно затруднена или невозможна, если не принять решение об исключении из него участника.

Так, ФАС Поволжского округа в постановлении от 03.09.2008 № А12-462/07-С24 удовлетворил исковые требования об исключении ответчика из состава участников общества, поскольку систематическая неявка ответчика на проводимые собрания участников ООО препятствовала принятию решений, требующих голосования всех участников, и дальнейшему функционированию и развитию общества.

Примеры удовлетворения исковых требований об исключении учредителя из состава участников ООО содержатся и в других судебных решениях[1].

Вместе с тем суды отказывают в удовлетворении требований по данной категории дел при отсутствии документальных доказательств, что участник общества своими действиями (бездействием) грубо нарушает свои обязанности либо делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет[2].

Таким образом, факт заболевания наркоманией напрямую нельзя рассматривать в качестве обстоятельства, способствующего избавлению от участника общества. Главным условием для решения поставленной задачи должны быть неисполнение участником обязанностей, предусмотренных Законом об ООО, и (или) совершение им действий (бездействия), которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют.

Если суд установит, что основания для исключения участника общества отсутствуют, участник Х может выйти из числа учредителей только по собственному решению (ст. 8 и 26 Закона об ООО) путем продажи или реализации иным способом принадлежащей ему доли.

Обращаем внимание, что исключение из числа участников общества не влечет автоматического прекращения функций единоличного исполнительного органа.

Прекращение полномочий директора

В соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 91 ГК РФ и подп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 40 Закона об ООО досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа относится к исключительной компетенции общего собрания общества. Такое решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия подобных решений не предусмотрена уставом общества.

Ввиду того что доли двух участников равны, достичь желаемого результата и прекратить полномочия директора в рассматриваемом случае не получится. Правда, есть одно исключение. Если имеются условия для исключения участника из общества и суд удовлетворит такое требование, оставшийся участник сможет без труда принять решение о досрочном увольнении директора.

Иначе досрочно прекратить полномочия директора нельзя.
Они прекращаются только по окончании срока, на который он избран в соответствии с уставом общества (п. 1 ст. 40 Закона об ООО).

Ответственность в виде исключения из общества, предусмотренная ст. 10 Закона об ООО, может быть применена только к участнику (учредителю) общества, а не к единоличному исполнительному органу. Это обусловлено тем, что выполнение функций единоличного исполнительного органа не относится к числу обязанностей участников общества. Поэтому неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на единоличный исполнительный орган, не является основанием для исключения данного лица из числа участников общества. В этом случае нужно говорить о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа.

Бытует мнение, что директора можно исключить из участников общества при причинении им ущерба обществу. Это заблуждение.

В соответствии с п. 2 ст. 44 Закона об ООО директор несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. Другими словами, если обществу причинены убытки в результате принятых директором решений, такие убытки можно взыскать с директора в судебном порядке. При этом должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела (п. 3 ст. 44 Закона об ООО).


Тем не менее исключить его из состава участников за подобные действия нельзя. Данный вывод подтверждается арбитражной практикой. Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 16.06.2008 № А56-3739/2007 признал необоснованными требования об исключении участника ООО, поскольку истцы в обоснование своих требований ссылались на его действия (бездействие) как единоличного исполнительного органа общества. ВАС РФ в Определении от 28.10.2008 № 13434/08 согласился с этим выводом[3].

Читайте так же:  Выплата лауреатам государственной премии

Учредительство и наркомания

Исключить лицо из состава участников общества при наличии сведений о приеме им наркотиков нельзя. Ограничить же его дееспособность можно. Только такое ограничение не повлияет на его статус в качестве участника общества. В данной ситуации решения им могут приниматься исключительно с согласия попечителя, назначаемого судом.

Согласно п. 1 ст. 30 ГК РФ гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается попечительство. Он имеет право самостоятельно совершать лишь мелкие бытовые сделки. Осуществлять другие сделки, а также получать заработок, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими он может только с согласия попечителя. В статье 281 ГПК РФ сказано, что дело об ограничении гражданина в дееспособности вследствие злоупотребления наркотическими средствами возбуждается на основании заявления членов его семьи, органа опеки и попечительства, психиатрического или психоневрологического учреждения, только если гражданин ставит свою семью в тяжелое материальное положение. Другими словами, второй учредитель, не будучи членом семьи участника Х, инициировать процедуру признания компаньона ограниченно дееспособным не может.

Факт употребления наркотических средств, подтвержденный медицинским заключением, или решение суда о признании гражданина вследствие злоупотребления наркотическими средствами ограниченно дееспособным (ст. 30 ГК РФ) могут быть оценены судом наряду с другими доказательствами при инициировании судебного процесса по исключению участника из общества по основаниям, изложенным выше.

  1. Постановления ФАС Московского округа от 04.02.2009 № КГ-А40/13336-08 по делу № А40-74320/06-132-561, Поволжского округа от 03.03.2009 № А55-8226/2008, Северо-Западного округа от 26.03.2008 № А56-33769/2005 (Определением ВАС РФ от 03.05.2008 № 7008/08 постановление оставлено в силе), Волго-Вятского округа от 10.02.2005 № А17-3881/5-2004.
  2. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.11.2008 № А19-4630/08-13-Ф02-5394/08, Западно-Сибирского округа от 25.11.2008 № Ф04-7061/2008(16025-А27-11), Центрального округа от 11.04.2008 № А54-4422/2007-С9, Московского, Волго-Вятского округа от 05.03.2009 № А82-3112/2008-36.
  3. Аналогичные выводы содержатся в постановлениях ФАС Московского округа от 03.12.2008 № КГ-А40/11177-08, Волго-Вятского округа от 26.03.2008 № А11-8657/2007-К1-15/136 (Определением ВАС РФ от 17.06.2008 № 7319/08 постановление оставлено в силе), от 19.06.2003 № А29-6946/02-2э, Уральского округа от 26.07.2004 № Ф09-2286/2004-ГК, Северо-Западного округа от 21.03.2005 № А66-3455-04.

Отзыв полномочий директора учредителем

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Полномочия директора ООО закончились. Общим собранием участников общества новый директор избран не был, полномочия прежнего директора прекращены или продлены не были, поскольку участники общества не могут принять единогласное решение. В связи с этим прежний директор продолжает руководство обществом (до тех пор, пока не будет избран новый директор или общее собрание не примет решение о прекращении полномочий). При обращении прежнего директора в банк специалистом было отказано в доступе к счету со ссылкой на окончание срока полномочий прежнего директора и необходимости представления документа, подтверждающего продление его полномочий на новый срок (который прежний директор представить не может, так как он отсутствует).
Правомерно ли требование банка? Можно ли признать полномочия директора в данной ситуации через суд?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Истечение срока, на который был избран директор общества с ограниченной ответственностью, в отсутствие решения общего собрания участников о прекращении его полномочий или избрании нового руководителя само по себе не означает, что полномочия такого директора прекратились.
Вместе с тем в спорной ситуации оценка правомерности отказа банка в совершении операций по счету окончательно может быть дана только судом с учетом конкретных обстоятельств спора.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

[3]

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

15 марта 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) К сведению отметим, что, если между ООО и его директором был заключен срочный трудовой договор, срок действия которого истек, но при этом ни одна из сторон такого договора не выразила волеизъявления на его расторжение, такой договор утрачивает срочный характер и считается заключенным на неопределенный срок (часть четвертая ст. 58, часть вторая ст. 59, часть первая ст. 275 ТК РФ, смотрите в связи с этим п.п. 9, 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21). Иными словами, при отсутствии решения общества в лице его уполномоченного органа (в частности общего собрания участников — пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) о прекращении полномочий директора по истечении срока заключенного с ним договора действие такого договора не прекращается автоматически, поскольку он трансформируется в бессрочный (смотрите также, например, постановление Президиума Волгоградского областного суда от 21.09.2016 по делу N 4Г-2337/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 09.02.2016 по делу N 33-97/2016, определение СК по гражданским делам Ленинградского областного суда от 31.07.2014 по делу N 33-3791/2014).

Какие обязанности у директора и учредителя ООО

  • Какие обязанности у директора и учредителя ООО
  • Как возложить ответственность на директора предприятия
  • Нужно ли заключать трудовой договор с директором, если он учредитель

Обязанности учредителей ООО

Если учредитель только имеет долю в уставном капитале общества и больше никаким образом не участвует в его управлении, у него все равно есть обязанности. Согласно статье 16 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», он вместе с другими учредителями обязан внести оставшуюся часть уставного капитала в течение года после регистрации ООО, в том случае, если перед регистрацией была внесена только половина.

Читайте так же:  В трудовой пропущены строки ответственность

Каждый учредитель, кроме того, несет обязанности, связанные с учреждением общества до того, как оно было зарегистрировано. Солидарная ответственность всех учредителей предусматривается в соответствии со статьей 11 того же ФЗ по обязательствам, предусмотренным, например, договорами на изготовление печати или на оказание консультаций.

Обязанностью учредителей, если она оговорена в уставе общества, является также управление его деятельностью путем принятия решений на общих собраниях участников. Поэтому учредитель несет ответственность за эту деятельность и, значит, обязан осознавать ее и адекватно оценивать все принимаемые решения при голосовании. Он обязан голосовать против тех решений, которые считает неправильными или отказываться в этих случаях от голосования совсем. Кроме того, обязанностью учредителей является неразглашение коммерческой и конфиденциальной информации, связанной с деятельностью организации.

На всех или на кого-то одного из учредителей также могут быть возложены дополнительные обязанности (ст. 9). Это должно быть зафиксировано в уставе общества.

Обязанности руководителя ООО

Но руководитель ООО не имеет права издавать приказы, которые должны выполнять учредители или такие, которые ущемляют их интересы.

Обычно в обязанности директора входит осуществление общей координации действий административно-управленческого аппарата. Он также может без доверенности действовать от имени данного предприятия, представлять его интересы, издавать приказы и давать распоряжения, которые являются обязательными для выполнения всеми работниками.

Как руководителю фирмы снять с себя полномочия без согласия учредителей

В ноябре 2011 года решением единственного участника компании директором назначен Ч., о чем внесена соответствующая запись в ЕГРЮЛ.

В июле 2013 года Ч. направил инспекции заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о его увольнении с должности генерального директора. Инспекция отказала, пояснив, что изменения в ЕГРЮЛ будут внесены после представления компанией или ее учредителем в регистрирующий орган нотариально заверенного заявления по форме Р14001, содержащего сведения о прекращении полномочий действующего гендиректора и о возложении полномочий на нового. Ч. направил компании письмо о необходимости назначения нового директора и представлении этих сведений в регистрирующий орган. Письмо оставлено без ответа.

Повторное заявление об исключении из ЕГРЮЛ сведений о Ч. как о гендиректоре было также отклонено, в связи с чем он обратился в суд (дело № А57-2938/2015).

Суды первой и апелляционной инстанций признали, что истец полностью исполнил все возложенные на него обязанности, связанные с расторжением его договора как директора (подал заявление об увольнении, направил в адрес налогового органа письмо о его увольнении с должности руководителя), соответственно, он не может считаться лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени этого юрлица, и ему не может быть отказано в исключении соответствующей записи из ЕГРЮЛ.

Кассация отменила их решение, указав на пункт 3 статьи 91 ГК, в соответствии с которой вопросы об образовании единоличного исполнительного органа компании и досрочном прекращении его полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников. Регистрирующий орган законодательством не наделен полномочиями фиксировать (изменять, корректировать) в ЕГРЮЛ какие-либо сведения без представления регистрирующему органу соответствующих документов.

В решении кассации указано: «только судом (при отсутствии решения учредителей юридического лица) могут быть установлены обстоятельства, касающиеся прекращения трудовых отношений гендиректора с обществом с ограниченной ответственностью, в частности, дата прекращения трудовых отношений. При неразрешении такого трудового спора … обязание регистрирующего (налогового) органа арбитражным судом «явочным порядком» на основании только заявления гендиректора (считающего себя уволенным либо «незаконно не уволенным») вносить записи в ЕГРЮЛ не основано на нормах действующего законодательства и является, по факту, предвосхищением решения по трудовому спору».

Суды (Ф06-1663/2015 от 05.11.2015) признали, что действия регистрирующего органа соответствуют установленному законом порядку внесения изменений сведений в ЕГРЮЛ.

Тварь дрожащая или генеральный директор?

Генеральный директор является важным элементом в работе компании, как бы при этом его ни называли – президент, управляющий, генеральный или просто директор, суть от это не меняется.
Но, как показывает практика, не все компании – от стартапов до корпораций – умеют «правильно их готовить». Да и сам руководитель должен понимать, что его ответственность достаточно обширна и он получает не только красивое кресло, но и много обязанностей в довесок к нему.

Шаг 1. Назначение

Единоличный исполнительный орган (директор) назначается по решению общего собрания участников или советом директоров (если такой орган создан и Уставом компании этот вопрос отнесен к его компетенции).

В случае если в обществе только один участник, он принимает решение единолично и назначает директора. Заметим, что единственный участник ООО и индивидуальный предприниматель – вещи абсолютно разные. У ИП хоть и могут быть сотрудники, но нет Устава и не может быть генерального директора.

Видео (кликните для воспроизведения).

Текст решения/протокола может быть примерно таким:

  1. На должность Генерального директора ООО «Ромашка» назначить Иванова Ивана Ивановича (паспорт гражданина Российской Федерации №7777 серия 8888, выдан…).
  2. В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации зарегистрировать изменения, вносимые в ЕГРЮЛ в МИФНС № 46 по г. Москве.
  3. Ответственным лицом за государственную регистрацию изменений, вносимых в ЕГРЮЛ, назначить Иванова Ивана Ивановича.

Срок полномочий директора указывается в Уставе и решении о назначении.

Например, если по Уставу у вас срок полномочий 5 лет, то назначить директора на 10 лет без изменения положений Устава вы не сможете.

После назначения директора следует внести изменения в ЕГРЮЛ, чтобы контрагенты и государственные органы видели, кто является вашим единоличным исполнительным органом.

Шаг 2. Полномочия

Генеральный директор осуществляет текущее руководство деятельностью компании. Но это не значит, что он владеет ею. Владельцы – это учредители, а директор может быть обычным наемным работником, которого выбирают учредители, и он обязан отчитываться перед ними о проделанной работе. Да, без директора компания не может вести деятельность, но его можно заменить в порядке, прописанном в Уставе.

Директор имеет право подписывать документы без доверенности и заключать сделки в ходе текущей работы или, иначе говоря, в ходе хозяйственной деятельности фирмы. Чтобы обезопасить организацию от недобросовестного поведения директора, в Уставе можно предусмотреть, что какие-то типы сделок подлежат обязательному предварительному одобрению общим собранием участников (советом директоров).

Читайте так же:  Выплаты за орден андрея первозванного едв

Например, в уставе можно указать, что предварительно должны быть одобрены сделки по отчуждению нематериальных активов, сделки стоимостью свыше 1 000 000 руб. и т. д.

В случае, если в нарушение таких правил директор заключит сделки без одобрения, то саму сделку можно признать недействительной, а с директора взыскать убытки через суд. В таком деле ООО будет Истцом, а горе-директор как физическое лицо – Ответчиком.

На сегодня судебная практика по отношению к директору все жестче и жестче и все чаще с него взыскиваются убытки в пользу компании.

Убытки будут взыскиваться с директора так же, как с физлица, то есть проигравшая сторона рискует своим имуществом и средствами на своих личных счетах.

Шаг 3. Оформление

Если вы НЕ единственный учредитель компании, то следующим шагом после избрания директора и определения его полномочий будет заключение с ним трудового договора. Ведь директор не только исполнительный орган компании, но и работник, поэтому его трудовые права должны быть соблюдены. Соответственно, в трудовой договор с директором следует внести размер компенсации, срок выполнения обязанностей и его ответственность. Заметим, что у генерального директора, как у любого работника, может быть испытательный срок. Обычно он составляет максимум 3 месяца, но у директора может длиться до шести месяцев.

Имеет смысл детально прописать порядок работы директора, процедуру его увольнения, а также разработать Положение о генеральном директоре и указать в нем следующее:

  • порядок отчетности перед учредителями;
  • порядок назначения исполняющего обязанности в случае отсутствия генерального директора.

Трудовой кодекс устанавливает ряд особенностей для руководителя организации как работника:

  • руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа);
  • руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации;
  • можно предусмотреть особые основания для увольнения руководителя;

И помните: трудовой договор и положение о генеральном директоре должны соответствовать Уставу вашей компании.

Шаг 4. Увольнение

Снимает директора с должности общее собрание участников или совет директоров. При этом уполномоченный орган совершенно не обязан указывать причины.

Директор может уволиться и по собственному желанию. Но бывает, что желание директора не совпадает с желанием совета директоров. Они могут даже принять заявление, но пока не назначат новую кандидатуру, в ЕГРЮЛ будет значиться старый директор. Руководитель становится заложником такой спорной ситуации, и юристы разводят руками, ведь определенной практики по этому вопросу нет.

ФНС России высказывалось по этому поводу в письме от 01.07.2015 № СА-4-14/11453, указав, что у лица, занимающего должность генерального директора, отсутствует возможность обеспечить внесение в ЕГРЮЛ сведений только о прекращении своих полномочий. Сведения об указанном лице как о единоличном исполнительном органе общества будут содержаться в государственном реестре до момента внесения обществом в ЕГРЮЛ сведений о новом генеральном директоре.

Чем это грозит директору:

  • В случае наложения штрафов на директора компании отвечать будет тот, кто значится таковым в Реестре. При этом в случае наложения двух штрафов от любого контролирующего органа в течение года он не только обязан уплатить штрафы, но и будет дисквалифицирован и какое-то время не сможет занимать должность генерального директора вообще нигде.
  • Официальные претензии от контрагентов тоже будут направляться тому, кто указан в ЕГРЮЛ.

Чем это грозит компании:

  • По сути – ничем. Директору придется еще доказать, что он уволен.

Итак, если вы – учредитель ООО, помните, что вы можете нанять и уволить генерального директора. Но это не так просто, как кажется, и нерадивый сотрудник может парализовать работу компании на долгое время, а в самом страшном случае и вообще разорить. Подходите к выбору со всей тщательностью.

Если вас назначили генеральным директором, помните, что «большая сила влечет за собой большую ответственность». Вы получаете кабинет, кресло и, может, даже личного секретаря и водителя, но при этом на ваши плечи ложится ответственность за всю компанию. Помните, что генеральный директор в ряде случаев будет отвечать своим личным имуществом, а не имуществом Общества.

Если вы – единственный учредитель и вы же генеральный директор, не парьтесь об этом и спокойно работайте.

Только зарегистрированные пользователи могут участвовать в опросе. Войдите, пожалуйста.

Как правильно уволить директора ООО, если он учредитель?

Эффективная работа предприятия во много зависит от лидерских качеств и компетенции начальства. В перечне его первоочередных задач всегда значится подбор персонала и корректировка профессионального состава коллектива. Но когда регулярные сбои в выполнении должностных обязанностей происходят у самого первого руководителя, в скором времени перед сособственниками юрлица встает проблема, как уволить директора ООО, если он учредитель. Не меньше вопросов возникает и в случае, когда решение уйти изъявил сам топ-менеджер.

Нормативное обоснование

В случае с наймом директора, обращаться нужно не только к Трудовому кодексу, но и нормативным документам общегражданского законодательства:

  • Главе 43 ТК РФ, рассказывающей о работе и расторжении контракта с наемным директором;
  • Закону об ООО № 14-ФЗ от 1998 года (в частности, ст. 40 посвящена способу назначения и функциям единоличного органа управления предприятием);
  • Уставу ООО.

Поскольку инициатива увольнения может исходить от каждой из сторон, а иногда и вовсе никак от них не зависеть. Список статей ТК РФ и причины расчета, касающиеся исключительно руководящего состава, несколько отличается от тех, которые предусмотрены для рядового персонала:

  • Статья 81, подпункты 9), 10) и 13) – используется, когда решение о прекращении действия контракта с директором исходит от участников хозяйственного общества;
  • Статья 280 – разъясняет, какой срок предупреждения должен соблюдать руководитель ООО при увольнении по собственному желанию;
  • Статья 83 – к ней прибегают, когда непредвиденные обстоятельства вынуждают срочно сменить «первое лицо» компании (в случае смерти, дисквалификации в порядке административного наказания или осуждение по приговору суда).

Кроме этого, директор может быть уволен по общим основаниям при ликвидации или реорганизации предприятия, а также по истечению срока трудового договора, ст. 79 ТК.

Что делать, если директор был избран из состава участников ООО?

На предприятиях, где в качестве первого руководителя выступает один из соучредителей, больше всего вопросов связано именно с попытками правильной интерпретации каждой из ролей одного и того же лица. В частности директор из списка участников выступает сразу в двух качествах:

  • Гражданско-правовое законодательство видит в нем собственника или сособственника юрлица и всего его имущества;
  • С точки зрения ТК РФ директор – наемное лицо (в том числе может быть привлечено со стороны и не связано с обществом более никакими хозяйственными отношениями).
Читайте так же:  Выплаты ветерану труда повысятс

Нужно понимать, что увольнение директора не лишает его прав на получение дивидендов от предпринимательской деятельности и голоса на собрании участников ООО.

Директор-соучредитель имеет право принимать участие в голосовании по вопросам снятия или назначения единоличного органа управления ООО, даже если в роли увольняемого руководителя выступает он сам. Учет его мнения происходит по количеству долей в уставном капитале предприятия, принадлежащем участнику.

Особенности увольнения по собственному желанию

Удерживать сотрудника на его рабочем месте дольше положенного срока предупреждения не имеет права ни один наниматель. В случае с рядовым сотрудником, этот период не должен превышать 14 календарных дней (если стороны не договорились о продлении), ст. 80 ТК.

Нюанс в том, что при заключении трудовых контрактов с руководителями от лица работодателя выступает не сам директор, а собрание учредителей. Это означает, что предупреждение о намерении покинуть пост нужно направить всем участникам ООО (каждому лично и в письменном виде). Статья 280 ТК предлагает сделать это таким образом, чтобы после уведомления у них осталось еще 30 дней для поиска и утверждения новой кандидатуры.

На практике, этот срок всегда превышает установленный законом максимум, причем по объективным причинам. Это связано с тем, что намерившийся уходить директор должен соблюсти сроки назначения внеочередного собрания и направления извещений, ст. 35 закона 14-ФЗ.

В общем порядке алгоритм действий выглядит примерно так:

  1. Отправление писем всем учредителям с извещением о созыве внеочередного собрания и сообщением о повестке. Срок отправки – не менее 45 суток с момента написания заявления об уходе на имя председателя собрания участников.
  2. Проведение голосования и фиксация решения участников в протоколе. Вопрос решается простым большинством голосов, если другое не указано в уставе ООО. Образец протокола общего собрания можно скачать тут.
  3. Распоряжение об организации процесса передачи дел.
  4. Издание приказа об увольнении. Подписантом, в данном случае, может выступать председатель собрания учредителей, который указан в протоколе. Заполненную форму приказа можно скачать здесь.
  5. Сообщение о смене руководства должно быть направлено в ФНС в течение 5 дней. Подавать бумаги должен уже новый начальник, поскольку полномочия старого уже прекращены, и выступать от имени предприятия он не имеет права.
  6. В сжатые сроки нужно известить госфонды, всех контрагентов и банки предприятия.

Кроме уведомлений, нужно произвести отзыв всех выданных на имя бывшего директора доверенностей, аннулировать сгенерированные ЭЦП, а также уничтожить именные печати, штампы, факсимиле.

Как правильно уволить директора без его согласия?

В половине случаев увольнения руководства причиной становится не его желание, а инициатива участников ООО. Предшествовать этому может внешняя аудиторская проверка, громкий скандал, крупные финансовые потери или возмутительные поступки наемного директора.

Законодательные основания для прекращения трудовых отношений изложены в статье 81 ТК:

  • превышение полномочий, вследствие чего предприятию нанесен материальный ущерб;
  • действия или бездействие руководства, повлекшие урон для здоровья и угрозу жизни подчиненных, п. 49 Постановления Пленума ВС № 2 от 2004 г.;
  • дисквалификация на основании приговора суда;
  • нарушение других норм и неисполнение обязанностей, прописанное в уставе ООО или трудовом контракте.

Другое дело, что, без согласия провинившегося директора, смещение с руководящей должности займет довольно длительное время. Процесс может затягиваться за счет периодов проведения разбирательства по факту нанесения ущерба и установления степени виновности.

Нужно учитывать, что директор, являющийся одновременно учредителем, имеет право защищать себя не только в процессе работы комиссии. Во время голосования по результатам ее работы, он также может выразить свое несогласие. В зависимости от размера доли в уставном капитале ООО, своим голосом директор способен заблокировать вопрос или вовсе снять его с повестки дня.

Если степень участия в капитале компании позволяет принимать единоличное решение (доля составляет 51% и более), а действия руководителя имеют признаки экономического преступления, остальным сособственникам бизнеса нужно требовать проведения независимого аудита и обращаться к правоохранителям

Как оформить увольнение единственного учредителя?

Когда учредитель в ООО всего один, процесс смены директора проходит быстрее и проще. В общем, алгоритм то же, но с несколькими особенностями:

  • Нет необходимости созывать внеочередное собрание и оставлять время на ознакомление с материалами;
  • Вместо протокола оформляется единоличное решение об увольнении с поста и назначении нового лица, если такая кандидатура уже есть. Образец решения можно скачать по ссылкам: вариант 1 и вариант 2.

Существует вероятность, что на освободившееся место не сразу найдется замена. Тогда увольнение директора может иметь юридический смысл исключительно в случае ликвидации или реорганизации ООО. В данной ситуации вместо наемного руководителя назначается ликвидатор.

Роструд в письме № 177-6-1 от 2013 года и Минфин в разъяснении 03-11-06/2/7790 от 2015 года высказал мнение, что с единственным учредителем нельзя заключать договор о приеме на должность директора, а также платить ему зарплату и все положенные компенсации как нанятому сотруднику.

[2]

Однако при проверках такую позицию не поддерживают ни фискальные органы, ни соцфонды, ни суды. С их точки зрения такой способ управления является умышленным уклонением от заключения трудовых отношений с сотрудником и уплаты налогов и штрафуется по ст. 5.27 КоАП. Поэтому безопаснее провести всю процедуру от назначения до увольнения по стандартной схеме.

При ликвидации юрлица, где в роли руководителя значится единоличный учредитель, все наемные лица подлежат сокращению с выплатой выходного пособия, в том числе и сам директор, ст. 178 ТК. Отказаться от этого права в пользу экономии средств предприятия нельзя.

Кто издает приказ об увольнении директора и делает запись в трудовой?

Прощальное распоряжение при увольнении «старого» директора вправе подписать одно из уполномоченных лиц:

  • Сам уходящий, если приказ издается заранее;
  • Работник кадровой службы, если эти обязанности прописаны в его должностной инструкции и предусмотрены в локальных правилах документооборота предприятия, ст. 8 ТК;
  • Один из соучредителей, уполномоченный общим собранием, либо его председатель.

Эти же лица имеют право записать в трудовой причину расторжения договора. Сделать это нужно в соответствии с п. 5 Инструкции о заполнении № 69 от 2001 год. Основное правило состоит в том, что нужно в точности перенести формулировку из приказа в книжку бывшего коллеги.

Какая ответственность может грозить уже уволенному директору?

Оставление руководящей должности не означает автоматического аннулирования любых претензий со стороны бывших нанимателей. Зачастую увольнение является лишь первым этапом на пути к административной или уголовной ответственности.

Читайте так же:  Может ли жск принимать квартплату наличными

Срок давности для нарушений, совершенных на посту директора варьируется в зависимости от правовой квалификации проступка:

  • Административный штраф может быть наложен в течение года от даты совершения правонарушения, ст. 4.5 КоАП;
  • Гражданско-правовой иск о возмещении ущерба может быть направлен в суд на протяжении года с момента установления факта нанесения вреда и завершения разбирательства с целью получения доказательств, ст. 392 ТК;
  • Уголовное преследование может настичь даже спустя 10 лет после совершения криминальных действий, ст. 78 УК РФ.

Вопреки желанию остальных сособственников ООО, нельзя решением общего собрания в качестве наказания исключить бывшего директора из состава участников хозяйственного общества. Сделать это может только суд, и только на основаниях, перечисленных в ст. 10 закона 14-ФЗ.

Рекомендованные для вас статьи:

Увольнение директора без согласия учредителей

В любой компании может произойти корпоративный спор , и его последствиями может стать необходимость уволить директора, причем без согласия на это всех учредителей ООО. Возможно ли увольнение генерального директора без разрешения учредителей согласно законодательству, и если да, то что для этого потребуется? Как выполнить всю процедуру максимально быстро и корректно? Всё это мы разберем в рамках данной статьи.

По каким причинам можно уволить директора?

Причины для увольнения директора могут быть самыми различными, среди них стоит упомянуть такие основные:

Нужно ли согласие учредителей?

Чтобы грамотно ответить на данный вопрос, нужно правильно оценивать пост директора в компании. С одной стороны, Трудовой кодекс разрешает любому работающему человеку уволиться (уйти в отставку) с занимаемой должности в любое время, нужно лишь отработать установленный срок после написания заявления (для руководителей предприятий он составляет до 30 дней). Однако если опираться на положения Гражданского кодекса, то там сказано, что в ООО генеральный директор назначается и снимается с должности исключительно по решению учредителей. Кроме того, сведения о директоре хранятся в ЕГРЮЛ, и остаются там до тех пор, пока не будет назначен новый руководитель. Таким образом, чтобы гендиректор имел право покинуть занимаемый пост, потребуется собрать общее собрание учредителей, рассмотреть на нем заявление об увольнении, и только после принятия позитивного решения по нему директор сможет полноценно уволиться. Тем не менее, есть лазейка, которая позволяет директору уволиться, не получая согласия соучредителей ООО, и ниже мы рассмотрим, как это возможно сделать.

Порядок увольнения директора

Возможность руководителю уволиться без письменного согласия совета учредителей предусмотрена на тот случай, если не представляется возможным собрать такой совет для принятия решения (например, учредители уехали за границу, перестали интересоваться делами созданной ими компании, умерли, утратили дееспособность и т.д.). Однако ничто не мешает воспользоваться данным механизмом, если получить согласие нельзя по другим причинам (корпоративный конфликт, отказ в рассмотрении заявления об увольнении и т.д.). Нужно только придерживаться следующего порядка действий:

На этом процедура увольнения директора без решения учредителей закончена. Правда, для смены директора в записи ЕГРЮЛ этого мало – нужно, чтобы или учредители назначили нового директора, или, если это невозможно, придется обращаться в суд с соответствующим иском. Конечно, на практике на каждом из этапов могут встречаться различные сложности, потому лучше заранее позаботиться о грамотной юридической помощи – адвокат по корпоративным делам оформит всю процедуру быстро и без лишних рисков.

Даже если получить согласие соучредителей компании на увольнение директора невозможно, существует вариант ухода с должности без этой формальности. Для этого придется проделать определенный набор действий, а в некоторых случаях даже обратиться в суд. Помочь справиться с поставленной задачей может опытный адвокат по корпоративным спорам .

Видео (кликните для воспроизведения).

Понравилась статья? Сохрани в своей соцсети!

Источники


  1. Марченко, М. Н. Теория государства и права в вопросах и ответах. Учебное пособие / М.Н. Марченко. — М.: Проспект, 2014. — 240 c.

  2. Малько, А.В. Теория государства и права (для бакалавров). Учебник / А.В. Малько, др.. — Москва: Высшая школа, 2015. — 196 c.

  3. Терехова, Ю. К. Корпоративный юрист. Правовое сопровождение предприятия. Практическое пособие / Ю.К. Терехова. — М.: Дашков и Ко, Вест Кей, 2015. — 222 c.
  4. Павлов, Н. Е. Долг свидетеля / Н.Е. Павлов. — М.: Советская Россия, 2016. — 144 c.
  5. Абдулаев, М. И. Теория государства и права / М.И. Абдулаев. — М.: Санкт-Петербург, Издательский дом «Право», 2010. — 468 c.
Отзыв полномочий директора учредителем
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here